Με την απόφαση αριθ. 13620 της 3ης Δεκεμβρίου 2024 (κατατεθείσα στις 8 Απριλίου 2025) το Έκτο Ποινικό Τμήμα του Αρείου Πάγου απέρριψε την έφεση του Εισαγγελέα κατά της διάταξης του Δικαστηρίου Επανεξέτασης της Αβελίνο, προσφέροντας όμως μια σημαντική διευκρίνιση σχετικά με το εύρος του άρθρου 322-ter, παράγραφος 2, του Ποινικού Κώδικα όσον αφορά την προληπτική κατάσχεση που αποσκοπεί στην κατάπτωση του κέρδους εις βάρος του δωρολήπτη. Η διάταξη, η οποία παραπέμπει σε προηγούμενες αποφάσεις των Ολομελειών 36959/2021 και 13783/2025, αποτελεί ένα σημαντικό βήμα στον καθορισμό της έννοιας του «κέρδους» που μπορεί να καταπέσει.
Το άρθρο 321 του Κώδικα Ποινικής Δικονομίας επιτρέπει την προληπτική κατάσχεση όταν το πράγμα «ανήκει σε κάποιο από τα εγκλήματα για τα οποία προβλέπεται η κατάπτωση». Για τα εγκλήματα διαφθοράς, η αναφορά είναι το άρθρο 322-ter του Ποινικού Κώδικα, το οποίο προβλέπει την κατάπτωση τόσο του τιμήματος όσο και του κέρδους του εγκλήματος, και, επικουρικά, χρημάτων ή περιουσιακών στοιχείων ισοδύναμης αξίας όταν δεν είναι δυνατή η ανεύρεση των αρχικών εσόδων.
Η προληπτική κατάσχεση του κέρδους, με σκοπό την κατάπτωση, προϋποθέτει ότι έχει αποκτηθεί κέρδος, με συνακόλουθη αύξηση της περιουσίας του υποκειμένου, οπότε, στην περίπτωση κατάσχεσης εις βάρος του δωρολήπτη, σύμφωνα με το άρθρο 322-ter, παράγραφος δεύτερη, του Ποινικού Κώδικα, το κέρδος δεν μπορεί να προσδιοριστεί στο τίμημα που καταβλήθηκε στον δωροδόχο, εάν δεν υπάρχει απόδειξη ότι αυτό έχει επανέλθει στη διάθεση του δωρολήπτη. (Στην αιτιολογία, το Δικαστήριο διευκρίνισε ότι η επικουρική ρήτρα της εν λόγω διάταξης καθορίζει μόνο μια παράμετρο για τον προσδιορισμό του ήδη αποκτηθέντος κέρδους, το οποίο δεν ήταν δυνατό να ποσοτικοποιηθεί).
Σχόλιο: Το Δικαστήριο επαναλαμβάνει την περιουσιακή ουσία του κέρδους που μπορεί να καταπέσει. Τα χρήματα που πληρώνονται στον δωροδόχο εξέρχονται από τη διάθεση του δωρολήπτη· μόνο εάν επιστρέψουν (π.χ. μέσω επιστροφής ή προσποιητής πληρωμής) μπορούν να διεκδικηθούν ως κέρδος. Η ρήτρα περί ισοδύναμου δεν νομιμοποιεί «αυτόματες» κατασχέσεις: απαιτείται πάντως η απόδειξη πραγματικής αύξησης περιουσίας.
Συνεπώς:
Η αρχή αυτή έχει μεγάλη σημασία σε διαδικασίες διαφθοράς που αφορούν νομικά πρόσωπα σύμφωνα με το νομοθετικό διάταγμα 231/2001. Η απόδειξη του κέρδους του νομικού προσώπου δεν μπορεί να βασίζεται αποκλειστικά στο ποσό που καταβλήθηκε στον δημόσιο λειτουργό· θα πρέπει να αποδειχθεί, για παράδειγμα, η ανάθεση συμβάσεων, η χορήγηση αδειών ή αδικαιολόγητες εξοικονομήσεις κόστους.
Για τους υπερασπιστές, η απόφαση προσφέρει νέες γραμμές στρατηγικής:
Ο Άρειος Πάγος, με την Απόφαση αριθ. 13620/2024, επιβεβαιώνει μια αυστηρή αλλά εγγυητική κατεύθυνση: η κατάπτωση πρέπει να περιορίζεται στο πραγματικό οικονομικό όφελος. Αυτό προστατεύει το δικαίωμα ιδιοκτησίας και εμποδίζει την προληπτική κατάσχεση να μετατραπεί σε προκαταρκτικό τιμωρητικό μέτρο. Οι εισαγγελίες θα πρέπει επομένως να βασίζουν τα αιτήματά τους σε συγκεκριμένα στοιχεία αύξησης περιουσίας, ενώ οι υπερασπιστές θα έχουν ένα επιπλέον εργαλείο για να αντιμετωπίσουν υπερβολικές κατασχέσεις και να διασφαλίσουν την επιχειρηματική συνέχεια.